Регулирования CFTC для криптофондов: что нужно знать управляющим и инвесторам

Навигация по регуляциям CFTC для криптофондов

Law and Ledger — это новостной сегмент, сфокусированный на юридических новостях в области криптовалют, представленный юридической фирмой Kelman Law, специализирующейся на коммерции с цифровыми активами. Следующая статья является редакционным мнением, написанным Алексом Форхэндом и Майклом Хандельсманом для Kelman.Law.

Руководство по правилам CFTC для криптоинвестиционных фондов

С учетом того, что в США регулирующие органы все чаще классифицируют цифровые активы, такие как Биткойн и Эфириум, как товар, нормативная база для криптофондов изменяется. Теперь управляющие фондами могут находиться под юрисдикцией Закона о товарных биржах (CEA) и Комиссии по торговле товарными фьючерсами (CFTC), помимо правил SEC для инвестиционных консультантов.

Это изменение открывает как возможности, так и обязательства для управляющих фондами, особенно для тех, кто стремится торговать криптодержателями, такими как фьючерсы, свопы или вечные контракты. Если ваш криптофонд квалифицируется как товарный пул, вы можете стать Оператором товарного пула (CPO) — designation, которое влечет за собой специфические обязанности по регистрации и соблюдению норм. Тем, кто управляет криптофондом, вероятно, также потребуется зарегистрироваться как Консультант по торговле товарами (CTA).

Понимание регуляторов

CFTC является основным регулятором товарных деривативных рынков в США. CFTC обычно не регулирует спотовую торговлю товарами; вместо этого она контролирует товарные интересы, которые включают фьючерсы, опционы и свопы на товары (включая многие криптоактивы). Тем не менее, согласно 17 C.F.R. § 180.1, CFTC имеет юрисдикцию над базовыми спотовыми рынками в случае мошенничества или манипуляций (CFTC v. McDonnell, 287 F.Supp. 3d 213 (E.D.N.Y. 2018)).

Национальная ассоциация фьючерсов (NFA) является саморегулируемой организацией для зарегистрированных CFTC. Если вы регистрируетесь как CPO или CTA, вы также станете членом NFA.

Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) остается актуальной, если ваш фонд торгует токенами ценных бумаг или другими не товарными инструментами или если вы также квалифицируетесь как инвестиционный консультант.

Товарные пулы и операторы товарных пулов

Согласно CEA, товарный пул — это любой инвестиционный фонд или аналогичное предприятие, в котором взносы инвесторов объединяются для торговли товарными интересами от имени участников.

Товарные интересы включают в себя фьючерсные контракты, опционы на фьючерсы, свопы, определенные розничные сделок с товаром с использованием заемных средств и, в последнее время, криптодеривативы, такие как фьючерсы на Биткойн и Эфир или вечные контракты. Если ваш криптофонд участвует в этих действиях — даже как часть диверсифицированной стратегии — его могут считать товарным пулом.

Оператор товарного пула (CPO) — это любое лицо или организация, которая привлекает, принимает или получает средства от инвесторов с целью управления товарным пулом и ответственной за управление торговыми действиями этого пула.

Для управляющих криптофондом, если вы собираете капитал от инвесторов для торговли криптодеривативами, CFTC может считать вас CPO. Однако, если вы собираете капитал от инвесторов только для торговли на спотовых рынках криптовалют, вам, вероятно, не потребуется регистрация как CPO, хотя CFTC все еще может заявить о своей юрисдикции, если ваша торговля связана с мошенничеством или манипуляциями на спотовых рынках.

Управляющие криптофондом также, вероятно, будут считаться Консультантами по торговле товарами согласно CEA. CTA — это лицо, которое за вознаграждение или прибыль занимается бизнесом по консультированию других относительно стоимости или целесообразности торговли товарными интересами. Товарные интересы включают криптодеривативы, такие как фьючерсы на Биткойн или Эфир, опционы или вечные свопы. Определение намеренно обширное.

Если ваш фонд торгует криптоактивами, которые считаются ценными бумагами — такими как токены с доходом, инвестиционные контракты или другие активы, соответствующие тесту Хоуви — вам также может потребоваться зарегистрироваться в Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) как инвестиционный консультант или соответствовать применимому исключению.

Обсуждение в этой статье применимо только к фондам, торгующим криптоактивами, которые считаются товарами согласно законодательству США, таким как Биткойн и Эфир. Хотя нормативная база остается неопределенной, нынешний тренд в США, похоже, движется к тому, чтобы большинство встроенных монет блокчейна, не приносящих дохода стабильных монет, утилит токенов и даже некоторых мемкойнов воспринимались как товары, а не как ценные бумаги.

Тем не менее, остается вопросом, как SEC будет реагировать на свои действия правоприменения, утверждающие, что почти 30 различных криптоактивов являются ценными бумагами — результаты, которые могут существенно повлиять на обязательства по соблюдению некоторых криптофондов.

Требования к регистрации и отчетности

Управляющий криптофондом, который квалифицируется как Оператор товарного пула или Консультант по торговле товарами, должен, как правило, зарегистрироваться в Комиссии по торговле товарными фьючерсами (CFTC) и стать членом Национальной ассоциации фьючерсов (NFA) перед тем, как запрашивать или принимать инвестиционный капитал.

Первый шаг к регистрации — это подача Формы 7-R для фирмы и Формы 8-R для каждого главного и связанного лица через онлайн-систему регистрации NFA. Каждое лицо, связанное с фондом, также должно пройти проверку биографических данных на основе отпечатков пальцев. Руководители и определенные сотрудники могут быть обязаны сдать Национальный экзамен по товарным фьючерсам Серии 3 (и в некоторых случаях, экзамен Серии 31 для управляемых фондов), если только не доступна отмена.

После регистрации как CPO, так и CTA должны подготовить и предоставить документ раскрытия, соответствующий требованиям CFTC, потенциальным участникам или клиентам до того, как запросить или принимать средства или вступать в консультационные отношения. Хотя конкретные требования к содержанию незначительно различаются — CPO должны описать структуру и условия товарного пула, в то время как CTA должны изложить свои торговые программы и консультационные соглашения — оба документа должны содержать подробную информацию о торговой стратегии, основных рисковых факторах, истории производительности (если применимо), сборах и расходах, конфликтах интересов и других значительных раскрытиях.

В каждом случае Национальная ассоциация фьючерсов (NFA) должна рассмотреть и одобрить документ раскрытия, прежде чем его можно будет использовать. Документ должен обновляться и переутверждаться как минимум каждые 12 месяцев, а ранее, если меняется значительная информация, чтобы гарантировать, что все потенциальные инвесторы или клиенты получат актуальную, точную и полную информацию.

CPO и CTA также обязаны подавать текущие регуляторные отчеты в Национальную ассоциацию фьючерсов (NFA). Для CPO основным отчетом является Форма CPO-PQR, которая сообщает о размере каждого пула, рычаге, торговых действиях и рисковых показателях. В зависимости от активов пула под управлением этот отчет может потребоваться ежеквартально или ежегодно. Для CTA аналогом служит Форма PR, которая предоставляет информацию о размере и масштабе консультационного бизнеса, включая количество управляемых счетов, активы, находящиеся под консультацией, торговые сектора и подробности предлагаемых торговых программ. Эти отчеты поддерживают надзор CFTC и NFA за участниками рынка и системными рисками.

В дополнение к этим регуляторным отчетам, CPO обязаны предоставлять периодические отчеты участникам пула и годовые отчеты, сертифицированные независимым общественным бухгалтером, тогда как CTA должны предоставлять периодические отчеты клиентам консультационных услуг в соответствии с требованиями CFTC и NFA.

Книги и записи должны вестись в соответствии с правилами CFTC и NFA и должны быть доступны для проверки по запросу. Эти записи включают субъективные соглашения инвесторов, банковские выписки, подтверждения сделок, расчеты производительности, маркетинговые материалы и внутренние политики соблюдения. NFA будет проводить периодические проверки для верификации соблюдения, в ходе которых они будут ожидать увидеть четкие письменные процедуры надзора, назначенного специалиста по соблюдению и четкие доказательства соблюдения как правил CFTC, так и NFA.

Важно отметить, что регистрация не заканчивается на этапе первоначального одобрения. Статус CPO влечет за собой постоянные обязательства — от ограничений на рекламу до положений по борьбе с мошенничеством — и NFA имеет право наложить дисциплинарные меры за нарушения. Для управляющих, входящих в сферу цифровых активов, понимание и подготовка к этой инфраструктуре соблюдения с самого начала могут предотвратить дорогостоящие регуляторные споры и операционные сбои в будущем.

Распространенные исключения для CPO и CTA

Два правила CFTC особенно актуальны для управляющих криптофондом, ищущих освобождение от полной регистрации CPO.

• Правило 4.13(a)(3) — Исключение `De Minimis`

Это исключение доступно потенциальным CPO, если:

• Пул ограничивает торговлю товарными интересами всего лишь небольшой долей чистой стоимости активов (тест на маржу 5% или тест на чистый номинал 100%); и
• Все участники являются аккредитованными инвесторами или определенными другими квалифицированными лицами.

Даже с этим исключением вы должны подать электронное уведомление об исключении в NFA перед тем, как полагаться на него, и положения по борьбе с мошенничеством из CEA все еще применимы.

• Правило 4.7 — Исключение квалифицированного Eligible Person (QEP)

Это исключение доступно потенциальным CPO, если:

• Пул ограничивает участие квалифицированными ликвидными лицами (более высокий стандарт, чем аккредитованные инвесторы — это обычно институциональные инвесторы и высокосетевые люди с опытом работы с товарами); и
• CPO соглашается работать с сокращенными требованиями к раскрытию, отчетности и ведению документации.

Это исключение широко используется софистицированными частными фондами, поскольку оно позволяет активную торговлю товарами без `de minimis` лимита.

Существует также исключение для регистрации CTA для фондов, действующих как CTA для своих собственных пулов. Правило 4.14(a)(4) предусматривает, что если фонд является CTA только для пулов, для которых он также является CPO, и фонд не предоставляет консультации никаким другим счетам или пулам, фонд освобожден от отдельной регистрации CTA. В этом случае фонд регистрируется (или заявляет об исключении) как CPO, но не как CTA, поскольку консультационная деятельность является `внутренней` для пула.

Существует также исключение de minimis для регистрации CTA, доступное фондам, которые: (i) имеют менее 15 клиентов за последние 12 месяцев, (ii) не представляют себя общественности как CTA, и (iii) чья деятельность CTA не является их основным бизнесом. Хотя de minimis является хорошим запасным вариантом для фондов, которые консультируют другие счета или пулы и, таким образом, не соответствуют исключению Правила 4.14(a)(4), сам фонд считается одним из пятнадцати клиентов для целей CTA, если он также является участником пула.

Ограничения на маркетинг и инвестиции в рамках исключений

Даже при работе по исключению CPO или CTA управляющие фондами должны оставаться внимательными к своим текущим обязательствам перед инвесторами и регуляторами. Исключительный статус не дает права на ввод в заблуждение касательно рисков, регулирования или характера деятельности фонда. Любые материалы предложения должны содержать соответствующие раскрытия рисков, соответствующие инвестиционной стратегии и классу активов, особенно там, где речь идет о цифровых активах и деривативах.

Кроме того, освобожденные CPO и CTA должны поддерживать точные и полные книги и записи и быть готовыми незамедлительно представить их по запросу CFTC или NFA. На практике это означает, что даже освобожденный криптофонд должен внедрить инфраструктуру соблюдения, способную соответствовать требованиям документации и раскрытия, установленным регуляторами.

Структурные соображения для криптофондов

Определение того, подходит ли регистрация CPO или CTA или исключение, требует тщательной оценки структуры и операций фонда. Ключевым фактором является объем консультаций и торговли: фонды, занимающиеся криптодеривативами — будь то фьючерсы на Биткойн, опционы на Эфир или вечные свопы — почти всегда будут подпадать под определение товарного пула CEA, в то время как стратегии только со спотами могут избежать обязательств CPO и CTA совсем.

Состав базы инвесторов также важен. Исключения, такие как Правило 4.13(a)(3) или Правило 4.7, налагают требования к квалификации, варьирующиеся от стандартов аккредитованных инвесторов до порогов квалифицированных ликвидных лиц, которые могут ограничить возможности по привлечению капитала.

Юрисдикционные соображения также имеют значение, так как внутренние фонды, рекламируемые американским инвесторам, обычно требуют анализа CPO и CTA, а офшорные фонды могут все еще вызывать обязательства в США, если они принимают американский капитал.

Наконец, гибридные фонды, торгующие как ценными бумагами, так и товарами, могут подлежать пересекающимся регулированиям SEC и CFTC, требуя координированных стратегий соблюдения. Как видно, подходящая структура лучше всего определена на основе случаев, сбалансировав все интересы фонда.

Ключевые выводы для управляющих криптофондом

Для управляющих криптофондом последствия рамки CPO/CTA довольно ясны, но значительны. Если ваш фонд занимается торговлей криптодеривативами, есть высокая вероятность, что он действует как товарный пул согласно CEA и предоставляет консультации по торговле товарами. В таком случае лицо или организация, управляющая пулом, будет считаться CPO и CTA и должна либо зарегистрироваться в CFTC и стать членом NFA, либо квалифицироваться для — и правильно заявить — об исключении.

Наиболее часто используемые исключения имеют узкую направленность и накладывают специфические требования к квалификации инвесторов. Важно помнить, что исключительный статус не защищает фонд от положений CFTC по борьбе с мошенничеством, норм ведения документации или полномочия по правоприменению. В сегодняшней нормативной среде ранние и продуманные решения по структурированию — охватывающие вопросы юрисдикции, стандарты квалификации инвесторов и торговые стратегии — могут сделать разницу между упрощенным соблюдением и дорогостоящими исправительными мерами.

Наша перспектива

В Kelman PLLC мы регулярно консультируем управляющих фондами, запускающими криптофонды, о том, применяются ли обязательства CPO, и — когда они применяются — об эффективных стратегиях регистрации, подходящей исключительной квалификации и программах соблюдения, которые могут выдержать регуляторное внимание. CFTC и NFA ужесточают контроль над деривативами цифровых активов, и проактивное соблюдение больше не является опциональным.

Если вы рассматриваете возможность запуска криптофонда — или уже управляете им без анализа CPO или CTA — сейчас самое время убедиться, что вы соответствуете рамкам Закона о товарных биржах. Если вы считаете, что мы можем помочь, или для получения дополнительной информации, пожалуйста, свяжитесь с намиздесь.

Эта статья изначально появилась на сайте Kelman.law.