Легальность лицом к лицу торговли криптовалютами в ЕС: что нужно знать после новых регуляций

Лицом к лицу торговля криптовалютами: все еще легальна ли она в ЕС?

С вступлением в силу Регламента EU MiCAR и недавними ужесточениями правил противодействия отмыванию денег многие задаются вопросом, легальна ли сегодня покупка и продажа криптовалют лицом к лицу (то есть без участия бирж или институциональных посредников), особенно если это связано с переводом из холодного кошелька или неконтролируемого кошелька.

Так называемое «правило путешествий», введенное Регламентом (ЕС) 2023/1113 в пакете AML (то есть набором недавних регулирований и директив ЕС по противодействию отмыванию денег), мягко говоря, является штрафным в отношении использования кошельков, владельцы которых не идентифицированы заранее.

Несмотря на это, ответ положительный: продажа криптовалют лицом к лицу остается совершенно законной, при условии выполнения определенных условий и с учетом того, что она может представлять некоторые значительные риски.

Давайте попробуем разобраться подробнее.

Что такое правило путешествий и как оно работает

В общем, Регламент (ЕС) 2023/1113 требует, чтобы переводы денежных средств и криптоактивов сопровождались набором информации о личности передающей их стороны, так же как это делается для традиционных банковских переводов.

Эти данные, после объявления, «путешествуют» вместе с криптоактивом, позволяя восстановить источник тех средств и проверить, что они не являются результатом деятельности по отмыванию денег или не предназначены для финансирования террористической деятельности. Так и возникло выражение «Правило путешествий».

Теперь оно полностью обязывает провайдеров услуг криптоактивов (CASP), которым запрещено проводить транзакции, если они не собрали информацию о отправителях и получателях транзакций, которую затем необходимо предоставить властям.

Это потенциально усложняет анонимность, которая исторически характеризовала некоторые операции в криптовалютах.

Тем не менее, данное правило не затрагивает законность контрактного соглашения между частными лицами, желающими передать криптоактивы в обмен на платеж.

Таким образом, два частных лица могут законным образом и действительным образом заключить соглашение о передаче криптовалют, без необходимости знать или запрашивать информацию о личности контрагента. Это может происходить даже в том случае, если одно или оба частных лица осуществляют бизнес, при условии, что это не попадает под определение предоставления профессиональных услуг в области криптоактивов в соответствии с MiCAR.

Например, если Тицио, как частное лицо, продает биткойн или его часть Каю, ему не требуется идентифицировать его или даже знать его. Если согласованная контрстоимость ниже нормативных порогов ограничения использования наличных, он может получить свой платеж наличными, не нарушая никакие запреты.

То же самое касается бизнеса, скажем, бара, который принимает платежи в криптовалюте: ему не требуется идентифицировать владельца кошелька, который может легко быть холодным кошельком или любым типом неконтролируемого кошелька, то есть некюстодиального, не управляемого централизованной биржей.

Разумеется, могут возникать налоговые последствия, если возникает облагаемый налогом материал (то есть капитальная прибыль выше законного порога), но это относится к другой теме налоговых обязательств и соблюдения.

Когда правила противодействия отмыванию денег вступают в силу в сделках между частными лицами

Сказав это, существуют случаи, когда даже при обсуждении сделок между частными лицами без вмешательства посредников, которые могут быть квалифицированы как обязательные субъекты (то есть те, кто обязаны применять правила противодействия отмыванию денег), правила противодействия отмыванию денег становятся актуальными.

Если криптовалюты или средства в фиатной валюте являются доходом от преступления или предназначены для финансирования террористической деятельности, и стороны, участвующие в сделке, осознают природу и цель отмывания денег операции, действия одной или обеих сторон и любого участвующего лица имеют уголовное значение в отношении преступления отмывания денег или самонамывания, в зависимости от случая.

Снова правила противодействия отмыванию денег становятся актуальными, когда задействованы консультанты, которые, хотя и не являются посредниками, тем не менее подпадают под категорию обязательных субъектов, состоящих из профессионалов. Это происходит в операциях значительной величины.

Мы говорим о профессионалах, таких как юристы, бухгалтеры или нотариусы, которые для оказания помощи клиентам в таких операциях обязаны выполнять обязательства по противодействию отмыванию денег: адекватная проверка (и следовательно, идентификация) клиента; проверка источника средств и, если они обнаруживают индикаторы аномалии, обязанность сообщить о подозрительной операции (SOS).

Война против холодных, неконтролируемых и некюстодиальных кошельков

Правила противодействия отмыванию денег, как на уровне ЕС, так и на национальном уровне, похоже, объявили войну анонимным кошелькам (холодный кошелек, неконтролируемый или некюстодиальный).

Попытка учреждений преодолеть анонимность криптовалютных транзакций понятна, особенно если они связаны со значительными суммами, чтобы предотвратить уклонение от уплаты налогов, избежание и операции по отмыванию денег. Однако механизмы, конкретно предусмотренные нормативными актами, директивами и национальными законами, кажутся сомнительными с точки зрения общих принципов, содержащихся в европейских хартиях и договорах, а также в отношении основных прав граждан.

Практический результат таких мер, фактически, состоит в том, что активы, содержащиеся в кошельках, которые не связаны с учетными записями централизованных бирж или активных CASP (а значит, не являются кюстодиальными), подлежат некой презумпции о том, что они имеют незаконное происхождение. Это приводит к ограничению права распоряжаться собственностью граждан, что несовместимо с любым принципом, установленным в конституциях большинства демократических стран и в тех же основных хартиях и основополагающих договорах ЕС.

Законодатели Союза, таким образом, выбрали жертвовать и ограничивать эти основные права в основном во имя борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма.

Пока более высокий суд (Суд Европейского Союза или Конституционный суд одной из стран-членов) не установит, что такая жертва является незаконной, поскольку она противоречит одному из принципов, содержащихся в договорах, в основных хартах или в конституциях одной из отдельных стран-участниц, придется принять это и действовать с учетом этих ограничений.

Альтернатива заключалась бы в том, чтобы инициировать спор, согласившись столкнуться с длительным и сложным судебным процессом.

Как работают транзакции криптовалюты лицом к лицу?

Лицом к лицу транзакции обычно начинаются с встречи предложения и спроса через неформальные каналы: специализированные форумы, группы в Telegram, локальные криптовалютные сообщества или личные контакты.

Как только условия сделки установлены и получены взаимные ссылки, прежде чем физическая встреча, обычно пытаются провести проверку на блокчейне о фактической емкости кошелька, запросив публичный адрес кошелька для проверки его баланса через Block Explorer или аналогичные приложения. Затем, чтобы понять, имеет ли продавец доступ к кошельку, обычно осуществляется небольшой тестовый перевод на кошелек покупателя.

Стороны, в свою очередь, обычно принимают некоторые меры предосторожности при встрече лицом к лицу: предпочтительнее публичное место, желательно с видеонаблюдением и с большим количеством людей, или присутствуют свидетели, или доверенные третьи лица выступают в качестве гарантов. Наконец, стороны обычно проверяют идентичность друг друга, обмениваясь своими соответствующими документами для минимальной отслеживаемости.

Крайне критическим моментом является обеспечение одновременности между переводом криптовалюты и платежом в фиатной валюте.

Использование защищенной сети (или персональной точки доступа) очень важно при проверке кошельков.

После проверки деталей, перед окончательным авторизацией и обычно только когда деньги физически передаются или электронный платеж подтверждается, продавец авторизует перевод криптовалюты со своего холодного кошелька.

Закрытие операции включает ожидание подтверждения первой транзакции на блокчейне, особенно для операций значительного объема.

После выполнения транзакции стороны часто обмениваются бумажными чеками: не имея определенной даты, они не имеют значения для налогообложения (если только они не подписаны цифровым образом), но подтверждают обмен с гражданских позиций. Наконец, как мера предосторожности, стороны обычно покидают место встречи отдельно.

Уже упоминалось, что одновременность перевода криптовалюты/фита и его подтверждение в реальном времени в таких операциях являются ключевыми. Blockchain Explorer - это основополагающий инструмент для этой цели. Покупатель может использовать отдельные устройства для проверки хода транзакции, подтверждая, что хэш-транзакции соответствует тому, что показывает продавец, и контролировать количество подтверждений до достижения достат уровня безопасности.

Иногда также используются дополнительные меры предосторожности, особенно в более структурированных сделках: временный мультиподписной кошелек, который требует нескольких подписей для авторизации перемещения средств; или доверенное третье лицо имеет временное удерживание средств; или простые смарт-контракты могут использоваться, которые связывают выпуск криптовалют с определенными проверяемыми условиями.

Также существуют более сложные методы. Например, можно прибегнуть к страховке банкнот, которая включает регистрацию серийных номеров банкнот, используемых для платежа, создание «представительных» токенов на основе этих серийных номеров с обменом этих токенов как дополнительной гарантии сделки.

Это теоретически позволяет «отслеживать» физические банкноты без обращения к традиционным банковским каналам.

Внимание к мошенничеству

Хотя эти операции могут привести к мысли, что транзакция, управляемая лицом к лицу, с физическим присутствием сторон и принятием определенных мер предосторожности, может быть особенно безопасной и защищает от возможного мошенничества, на самом деле это не совсем так.

Поскольку, как уже упоминалось, одновременность перевода криптовалют и фиатной валюты является одним из критических моментов в этих операциях, одним из самых частых мошенничеств является мошенничество, основанное на демонстрации ложных доказательств перевода.

Эта техника заключается в обмане контрагента по поводу перевода средств путем обмена скриншотами или поддельными документами, которые лишь кажутся доказывающими перевод; или посредством предъявления поддельных электронных писем, в которых сообщается о задержках в переводе или жертва просит перевести дополнительные средства как «плату за перевод» или «освобождение от транзакции» и другие подобные предлоги.

Другим довольно распространенным методом является манипуляция адресами назначения. На практике адрес назначения контрагента заменяется адресом, контролируемым мошенником, и с помощью вредоносного ПО, изменяющего адреса, скопированные в буфер обмена, жертва вводится в заблуждение полагая, что она отправляет средства на правильный адрес.

Особенно коварны схемы, основанные на использовании поддельных кошельков: когда перевод средств происходит с передачей физических холодных кошельков, они могут быть поддельными или предварительно скомпрометированными. Это может означать, например, аппаратные кошельки с измененным программным обеспечением, позволяющим мошеннику получить доступ к приватным ключам. Или, попросту, это может касаться кошельков, основанных на заранее сгенерированных сид-фразах, известных мошеннику, который таким образом может получить доступ к средствам, содержащимся в кошельке.

Наконец, существует вероятность того, что в ходе этих операций, требующих физического участия сторон, одна из них решится захватить фиатные или криптовалютные средства другой стороны с применением насилия или даже оружия: юридически это не является мошенничеством (ст. 640 Уголовного кодекса), а ограблением (ст. 628 Уголовного кодекса), но это возможность, которую следует учитывать, особенно когда сумма вовлеченных средств значительна. Следует также отметить, что фиксировались инциденты, в которых группы специально организованных преступников также появлялись на сцене обмена.

Заключение

Транзакции лицом к лицу могут быть легитимным методом покупки и продажи криптовалют, который ценит децентрализованный аспект этой технологии и конфиденциальность сторон.

Тем не менее, если они используются для уклонения от обязательств по противодействию отмыванию денег или для сокрытия доходов от налоговых властей, это подвергает участников значительным юридическим рискам, и следует учитывать, что

Техники анализа блокчейна становятся всё более сложными: власти ежедневно совершенствуют свои специфические навыки для отслеживания транзакций, даже когда они могут казаться анонимными, и легко предсказать, что, с ростом регулирования сектора, пространство для нетрекованных операций будет ещё более сокращаться.

В конце концов, злоумышленники ежедневно создают новые методы и уловки, как технологического, так и социального характера.

Таким образом, участие в таких операциях требует осведомленности, осторожности и навыков, как технических, так и юридических: места для импровизации нет, и особенно для операций значительной суммы критично иметь поддержку опытного юриста и компетентных специалистов, обладающих специальным опытом.