Торгівля криптовалютами лицем до лиця в ЄС: легальність та ризики у нових умовах

Торгівля криптовалютами лицем до лиця: чи залишається це легальним в ЄС?

З набуттям чинності Регламентом ЄС MiCAR та останніми жорсткішими правилами щодо боротьби з відмиванням грошей багато хто задається питанням, чи є сьогодні купівля та продаж криптовалют лицем до лиця (тобто без участі бірж або інституційних посередників) все ще законною практикою, особливо якщо це передбачає передачу з холодного гаманця або невзамінного гаманця.

Так званий `правило подорожі`, введене Регламентом (ЄС) 2023/1113 в `пакеті AML` (тобто сукупності недавніх положень і директив ЄС щодо боротьби з відмиванням грошей), є, м`яко кажучи, покаранням щодо використання гаманців, власник яких не ідентифікований заздалегідь.

Попри це, відповідь позитивна: продаж криптовалют лицем до лиця залишається абсолютно легітимним, за умови виконання певних умов, та враховуючи, що це може мати певні суттєві ризики.

Спробуймо краще зрозуміти.

Резюме

• Що таке правило подорожі та як воно працює
• Коли правила щодо боротьби з відмиванням грошей вступають в дію в трансакціях між особами
• Боротьба проти холодних, невзамінних гаманців і неконтрольованих гаманців
• Як працюють криптовалютні транзакції лицем до лиця?
• Увага до шахрайства
• Висновки

Що таке правило подорожі та як воно працює

У підсумку, Регламент (ЄС) 2023/1113 вимагає, щоб перекази коштів і криптоактивів супроводжувалися набором інформації про особу, яка їх переказує, так само, як це відбувається з традиційними банківськими переказами.

Ці дані, після їх оголошення, `подорожують` разом з криптоактивом, дозволяючи відновити походження цих коштів та перевірити, що вони не є результатом діяльності з відмивання грошей або не призначені для фінансування терористичної діяльності. Тому й з`явилося поняття `правило подорожі`.

Тепер, воно виключно стосується провайдерів послуг криптоактивів (CASP), яким заборонено проводити транзакції, якщо вони не збирають інформацію про відправників і одержувачів транзакцій, що повинні бути готові поділитися з авторитетами.

Це потенційно ускладнює анонімність, що історично характеризувало деякі операції у криптовалютах.

Проте таке правило не впливає на юридичну дійсність договору між приватними сторонами, які вирішують передати криптоактиви в обмін на платіж.

Двоє приватних осіб можуть легітимно і дійсно укласти угоду на передачу криптовалют, без зобов`язання знати або запитувати інформацію про особу контрагента. Це може відбуватися навіть якщо одна або обидві приватні сторони здійснюють підприємницьку діяльність, за умови, що це не відноситься до тих, що кваліфікуються як надання професійних послуг у крипто-діяльності відповідно до MiCAR.

Отже, наприклад, якщо Тізіо, як приватна особа, продає біткоїн або частку біткоїна Каїо, він не зобов`язаний його ідентифікувати або навіть знати його. Якщо погоджена контрвартість нижча регуляторних порогів та обмежень використання готівки, він може отримати свою плату готівкою без ризику порушення.

Те ж саме стосується бізнесу, скажімо, бару, що приймає платежі в криптовалютах: він не зобов`язаний ідентифікувати власника гаманця, який може бути холодним гаманецьом або будь-яким типом невзамінного гаманця, тобто неконтрольованого, що не управляється централізованою біржею.

Очевидно, можуть бути податкові наслідки, якщо отримується оподатковуваний матеріал (тобто, приріст капіталу понад законний поріг), але це має справу з іншою темою податкових зобов`язань і дотримання.

Коли правила щодо боротьби з відмиванням грошей вступають в дію в трансакціях між особами

Сказавши це, існують випадки, коли, навіть якщо мова йде про транзакції між приватними сторонами без посередництва інтермедіарів, яких можна кваліфікувати як обов`язкові суб`єкти (тобто тих, хто зобов`язаний виконувати правила боротьби з відмиванням грошей), правила AML стають актуальними.

Якщо криптовалюти або кошти у фіаті є результатом злочину або призначені для фінансування терористичних дій, і учасники знають про характер і мету відмивання грошей цієї операції, поведінка однієї або обох сторін і кожного, хто бере участь, має кримінальну природу, стосовно злочину відмивання грошей або само-відмивання, в залежності від ситуації.

Знову ж таки, правила боротьби з відмиванням грошей стають актуальними, коли залучені консультанти, які, хоча й не є посередниками, все ж падають під категорію обов`язкових суб`єктів, що складаються з професіоналів. Це відбувається в операціях великого масштабу.

Ми говоримо про професіоналів, таких як адвокати, бухгалтери або нотаріуси, які для того, щоб допомогти клієнтам здійснити такі операції, зобов`язані виконувати вимоги щодо боротьби з відмиванням грошей: адекватна перевірка (та, отже, ідентифікація) клієнта; перевірка джерела коштів та, якщо вони виявляють ознаки аномалії, зобов`язання повідомити про підозрілу операцію (SOS).

Боротьба проти холодних, невзамінних гаманців і неконтрольованих гаманців

Правила боротьби з відмиванням грошей, як на європейському, так і на національному рівні, здається, оголосили війну анонімним гаманцям (холодним гаманцям, невзамінним або неконтрольованим).

Спроба установити обмеження на анонімність криптовалютних транзакцій є зрозумілою, особливо якщо вони передбачають значні суми, аби запобігти ухилянню від податків, уникненню та операціям з відмивання грошей. З іншого боку, однак, механізми, які фактично передбачені регуляціями, директивами та національними законами, виглядають сумнівно з точки зору загальних принципів, закладених у європейських хартіях і договорах, а також щодо основних прав осіб.

Практичний результат таких заходів, насправді, в тому, що активи, що містяться в гаманцях, які не підключені до рахунків централізованих бірж або активованих CASP (а отже, не є типом контролю), підлягають певному припущенню, що вони мають злочинне походження. Це призводить до обмеження права розпоряджатися власністю осіб, що виглядає несумісним з будь-яким принципом, закріпленим у конституціях більшості демократичних країн, та в тих же основних хартіях та засновницьких договорах ЄС.

Отже, законодавці Союзу вирішили пожертвувати і стиснути ці фундаментальні права, в основному в ім’я боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму.

Поки вищий суд (Європейський суд юстиції або Конституційний суд однієї з держав-членів) не визначить, що таке жертвування є незаконним, оскільки суперечить одному з принципів, закладених у договорах, у основних хартіях або в конституціях однієї з окремих держав-членів, буде потрібно з цим примиритися та діяти з урахуванням цих обмежень.

Альтернативою було б спробувати розпочати суперечку, погоджуючись пройти довгий і складний судовий процес.

Як працюють криптовалютні транзакції лицем до лиця?

Транзакції лицем до лиця, як правило, починаються з зустрічі пропозиції та попиту через неофіційні канали: спеціалізовані форуми, групи в Telegram, місцеві криптовалютні спільноти або особисті контакти.

Після встановлення умов угоди і отримання взаємних посилань, перед фізичною зустріччю, зазвичай намагаються провести перевірку в ланцюгу на фактичну можливість доступу до гаманця, запитуючи публічну адресу гаманця для перевірки його балансу через Block Explorer або подібні програми. Потім, щоб зрозуміти, чи справді продавець має доступ до гаманця, зазвичай здійснюють невеликий тестовий переказ на гаманець покупця.

Сторони зазвичай вживають деякі запобіжні заходи під час зустрічі: перевага надається публічному місцю, ідеально, з відеоспостереженням і переповненим, або присутні свідки, або довірені треті особи виступають у ролі гаранта. Нарешті, сторони зазвичай перевіряють ідентичності один одного, обмінюючись відповідними документами для мінімальної трасованості.

Справжня критична точка - це можливість забезпечити одночасність між передачею криптовалют та оплатою у фіатній валюті.

Використання надійної мережі (або особистої точки доступу) є дуже важливим при перевірці гаманців.

Після того, як деталі були перевірені, перед остаточним авторизацією, і, зазвичай, тільки коли гроші фізично передані або електронний платіж підтверджений, продавець авторизує переказ криптовалюти з їх холодного гаманця.

Завершення угоди включає очікування на перше підтвердження в ланцюгу, особливо для угод значного обсягу.

Після проведення транзакції сторони часто обмінюються паперовими квитанціями: не маючи точної дати, вони не мають цінності для податкових цілей (якщо не підписані цифровим чином), але сертифікують обмін для цивільних цілей. Нарешті, для запобігання можливим проблемам сторони зазвичай залишають місце зустрічі окремо.

Зазначалося, що одночасність переказу крипто/фіат та його перевірка в реальному часі в цьому виді операцій є критично важливими. Blockchain Explorer є основним інструментом для цієї мети. Покупець може використовувати окремі пристрої, щоб перевірити хід транзакції, підтвердити, що хеш транзакції відповідає тому, що показує продавець, та відстежувати кількість підтверджень, поки не досягнуть відповідного рівня безпеки.

Іноді також використовуються додаткові прийоми, особливо в більш структурованих транзакціях: тимчасовий мультистик-гаманець, який вимагає кілька підписів для авторизації руху коштів; або залучення довіреної третьої сторони для тимчасового утримання коштів; або використовуються прості смарт-контракти, які прив`язують випуск криптовалют до певних перевіряємих умов.

Існують також більш складні методи. Наприклад, можна вдатися до так званої токенізації банкнот, що передбачає реєстрацію серійних номерів банкнот, використовуваних для платежу, створення `представницьких` токенів на основі цих серійних номерів із обміном цих токенів як додаткової гарантії транзакції.

Це теоретично дозволяє `відстежувати` фізичні банкноти без звернення до традиційних банківських каналів.

Увага до шахрайства

Хоча ці операції можуть дати змогу думати, що транзакція, що управляється лицем до лиця, з фізичною присутністю сторін і застосуванням певних заходів, може бути особливо безпечною і захищати від можливого шахрайства, насправді це не зовсім так.

Оскільки, як пояснено, одночасність переказу криптовалют і фіатних коштів є однією з критичних точок цього виду операцій, одним з найчастіших шахрайств є те, що базується на демонстрації фальшивих доказів переказу.

Ця техніка полягає у введенні контрагента в оману щодо переказу коштів, відправляючи скріншоти або підроблені документи, які лише схоже демонструють переказ; або шляхом представлення підроблених електронних листів, в яких оголошуються затримки в переказі або ж жертва просить переказати додаткові кошти як `плату за переказ` або `звільнення транзакції` та інші схожі відмовки.

Інший досить поширений метод – це маніпуляція адресами призначення. Насправді адреса призначення контрагента замінюється адресою, що контролюється шахраєм, і за допомогою шкідливого програмного забезпечення, яке змінює адреси, скопійовані в буфер обміну, жертва ведеться на віру в те, що вони надсилають кошти на правильну адресу.

Особливо підступні шахрайства засновані на використанні підроблених гаманців: коли переказ коштів відбувається з передачею фізичних холодних гаманців, ці гаманці можуть бути підробленими або заздалегідь скомпрометованими. Це могло б означати, наприклад, апаратні гаманці з модифікованим прошивкою, що дозволяє шахраю отримати доступ до приватних ключів. Або, простіше, це можуть бути гаманці на основі заздалегідь згенерованих мнемонічних фраз, відомих шахраю, який може таким чином отримати доступ до коштів, що містяться в гаманці.

Нарешті, існує ймовірність того, що в цих операціях, які потребують фізичної участі сторін, одна з них може бути рішуче налаштована заволодіти коштами фіат або крипто-валютами іншої сторони за допомогою насильства або навіть зброї: юридично це не є шахрайством (ст. 640 КК), а грабежем (ст. 628 КК), але це можливість, яку варто розглянути, особливо коли суми, що долучаються, значні. Також варто зазначити, що були зареєстровані інциденти, коли групи, що спеціалізуються на організованій злочинності, також з`явилися на сцені обміну.

Висновки

Операції лицем до лиця можуть бути легітимним методом купівлі та продажу криптовалют, що цінує децентралізований аспект цієї технології та конфіденційність сторін.

Проте, якщо вони використовуються для ухиляння від зобов`язань щодо боротьби з відмиванням грошей або для приховування доходів від податкових органів, вони піддають учасників значним юридичним ризикам, і слід врахувати, що:

Техніки аналітики блокчейну стають все більш складними: органи влади щодня покращують свої специфічні навички, щоб відстежувати транзакції, навіть коли вони можуть здаватися анонімними, і легко прогнозувати, що в умовах зростаючого регулювання цього сектора простір для невідстежуваних операцій ще більше зменшиться.

Нарешті, зловмисники щодня створюють нові техніки та ухили, як технологічного, так і соціального характеру.

Отже, участь у таких операціях вимагає усвідомленості, обережності та навичок, як технічних, так і юридичних: немає місця для імпровізації, а особливо для операцій значного обсягу вкрай важливо мати підтримку досвідченого юриста та компетентних спеціалістів, наділених специфічним досвідом.